Die Untreuestrafbarkeit von Aufsichtsratsmitgliedern bei der Festsetzung überhöhter Vorstandsvergütungen

Elisabeth Dittrich

doi:10.3790/978-3-428-52285-9

Die Untreuestrafbarkeit von Aufsichtsratsmitgliedern bei der Festsetzung überhöhter Vorstandsvergütungen

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Dittrich, E. (2007). Die Untreuestrafbarkeit von Aufsichtsratsmitgliedern bei der Festsetzung überhöhter Vorstandsvergütungen. Zugleich ein Beitrag zur rechtlichen Behandlung von Vorstandsvergütungen in deutschen Aktiengesellschaften. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-52285-9

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Die Untreuestrafbarkeit von Aufsichtsratsmitgliedern bei der Festsetzung überhöhter Vorstandsvergütungen

Zugleich ein Beitrag zur rechtlichen Behandlung von Vorstandsvergütungen in deutschen Aktiengesellschaften

Dittrich, Elisabeth

Schriften zum Strafrecht, Vol. 181

(2007)

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Additional Information

Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-52285-9
978-3-428-12285-1 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-52285-9
Edition: 1
Language: German
Pages: 259
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 120.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 79.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Vergütung von Vorständen deutscher Aktiengesellschaften bietet wissenschaftlichen Zündstoff - nicht zuletzt die Zahl der Veröffentlichungen über rechtliche Fragen des vor kurzem mit strafprozessualen Absprachen beendeten Mannesmann-Prozesses hat gezeigt, wie intensiv die Angemessenheit von Vorstandsvergütungen auch im Schrifttum diskutiert wird.

Die Autorin greift die wesentlichen rechtlichen Probleme hoher Vorstandsvergütungen, wie sie Gegenstand des Mannesmann-Prozesses waren, abstrakt auf und geht der Frage nach, inwieweit sich hohe Vorstandsvergütungen bewilligende Aufsichtsratsmitglieder einer Aktiengesellschaft der Untreue nach § 266 StGB strafbar machen können. Im Mittelpunkt der Arbeit steht dabei der Begriff der untreuespezifischen Pflichtverletzung unter Berücksichtigung des ultima-ratio-Prinzips des Strafrechts: ein Verhalten, welches gesellschaftsrechtlich erlaubt ist, kann und darf strafrechtlich nicht sanktioniert werden. Ausgehend von dieser Prämisse ist das Augenmerk der Verfasserin im Besonderen auf die gesellschaftsrechtliche Dimension von Vorstandsvergütungen gerichtet.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsübersicht	9
Inhaltsverzeichnis	11
Abkürzungsverzeichnis	18
Einleitung	21
A. Aktualität des Themas	21
B. Besonderheiten des § 266 StGB – tatbestandliche Unbestimmtheit und restriktive Auslegung der Untreuevorschrift	25
I. Die Bedeutung des Untreuetatbestandes im modernen Wirtschaftsrecht	26
II. Das Erfordernis der restriktiven Auslegung des § 266 StGB – die Unbestimmtheit der Untreuevorschrift als verfassungsrechtliches Problem	27
1. Ausgangspunkt: nulla poena sine lege	28
2. Konsequenzen der Unbestimmtheit – die restriktive Auslegung des Untreueparagraphen	30
C. Das Verhältnis des Untreuetatbestandes zum Zivilrecht – Herleitung einer limitierten Zivilrechtsakzessorietät des Untreuestrafrechts	31
I. Die Auslegung von Strafrechtsnormen: Die Einheit der Rechtsordnung und das „ultima ratio“-Prinzip als Grundlagen der Untersuchung	31
II. Konsequenz: Die limitierte Zivilrechtsakzessorietät des Untreuetatbestandes	33
III. Fazit	35
D. Verlauf der Untersuchung	36
Teil 1: Die gesellschaftsrechtliche Dimension der Vorstandsvergütung	37
A. Die Vorstandsvergütung in der Praxis: Elemente und dogmatische Erklärungsversuche für die beobachteten Vergütungspraktiken	38
I. Elemente der Vorstandsvergütung	39
1. Die Vorstandsvergütung im engeren Sinne	39
a) Die Vorstandsvergütung im Deutschen Corporate Governance Kodex	41
aa) Entstehung und Rechtsnatur des DCGK	41
bb) Die Regelungen des DCGK zur Struktur der Vorstandsvergütung	42
b) Theoretische Grundlagen heutiger Vergütungssysteme	43
aa) Principal-Agent-Theory	43
bb) Shareholder Value-Ansatz	46
c) Feste Vergütungsbestandteile	48
d) Variable Vergütungsbestandteile	48
aa) Provisionen	49
bb) Tantiemen	49
cc) Stock Option Plans (Aktienoptionspläne)	51
(1) Die Entwicklung von Aktienoptionsplänen für Führungskräfte	51
(2) Aktienoptionen als Vergütungselement in deutschen Aktiengesellschaften	52
(3) Stock Options in der Krise	54
dd) Aktienbasierte Vergütungsformen	55
(1) Stock Appreciation Rights	56
(2) Phantom Stocks	56
ee) Nicht marktbezogene moderne Anreizsysteme	57
e) Nebenleistungen	58
aa) Aufwandsentschädigungen	59
bb) Sonstige Nebenleistungen	59
2. Die Vorstandsversorgung	60
a) Ruhegeldzusagen	60
b) Abfindungen	62
c) Appreciation Awards	64
3. Die Vorstandsabsicherung	66
a) Versicherungsentgelte	66
b) Change of control-Klauseln	68
4. Gesamtvergütung	70
II. Mögliche Gründe für die beobachteten Vergütungspraktiken – dogmatische Erklärungsversuche	71
1. Die Superstar-Hypothese	71
2. Die „Bidding War“-Theorie	74
3. Die „Managerial Power“-Hypothese	75
4. Die Hypothese von der Verkennung des wahren Optionswertes	78
B. Die Vergütungsentscheidung als Teil der Personalkompetenz des Aufsichtsrats	80
I. Die Kompetenz zur Vergütungsentscheidung	82
1. Die Bedeutung von Personalausschüssen bei Vorstandsvergütungsentscheidungen	82
a) Zusammensetzung der Personalausschüsse	84
b) Aufsichtsratspräsidium	85
2. Fazit	86
II. Die Vergütungsentscheidung des Aufsichtsrats als unternehmerische Ermessensentscheidung	86
III. Beurteilungsmaßstäbe bei Ausübung der Personalkompetenz durch den Aufsichtsrat	87
1. Rechtmäßigkeit	88
2. Ordnungsmäßigkeit	88
3. Wirtschaftlichkeit	89
4. Zweckmäßigkeit	89
C. Grenzen der Vergütungsentscheidung: Das Unternehmensinteresse und die Angemessenheit der Gesamtvergütung i. S. d. § 87 I AktG	90
I. Die Bedeutung des Unternehmensinteresses bei Vergütungsentscheidungen des Aufsichtsrats	90
1. Die Position der Rechtsprechung	91
2. Die Behandlung des Unternehmensinteresses im Deutschen Corporate Governance Kodex	92
3. Vielgestaltigkeit des Begriffs des Unternehmensinteresses im Schrifttum	93
4. Bestandserhaltungs- und Rentabilitätsinteresse	94
a) Konkretisierung des Begriffs des Bestandsinteresses	94
b) Konkretisierung des Begriffs des Rentabilitätsinteresses	95
5. Eigene Ansicht: keine eigenständige Bedeutung des Unternehmensinteresses bei Vergütungsentscheidungen	97
6. Fazit	99
II. Die Angemessenheit der Gesamtvergütung i. S. d. § 87 I AktG	99
1. Entstehungsgeschichte und Sinn und Zweck des § 87 AktG	100
2. Maßstäbe für die Beurteilung	102
a) Ausgangspunkt: Der Marktpreis als maßgebliches Kriterium zur Bestimmung der Angemessenheit	102
b) Gesetzliche Kriterien	104
aa) Aufgaben des Vorstandsmitglieds	104
bb) Lage der Gesellschaft	105
(1) Gesamtwirtschaftliche Gegebenheiten, insbesondere Zukunftsaussichten	105
(2) Der Aktienkurs als zulässiger Anknüpfungspunkt für die Vergütungshöhe	107
(a) Windfall Profits und Benchmarking	108
(b) Fehlgehende Incentivierung durch Bindung des Gesamtgehalts an den Aktienkurs	109
(c) Die Bedeutung des Aktienkurses in der Rechtsprechung	110
(d) Voraussetzung: Kausal auf das Management zurückzuführende Sonderentwicklung des Aktienkurses	111
(e) Aktionärs- contra Unternehmensinteresse?	112
(f) Fazit	114
c) Die Handhabung des Angemessenheitserfordernisses in der Praxis	115
d) Die Rechtsprechung zur angemessenen Vergütung von Gesellschafter-Geschäftsführern in der GmbH	116
e) Die Aussagen des Deutschen Corporate Governance Kodex zur Angemessenheit	118
3. Die quantitative Begrenzung von Vorstandsvergütung als Vorgabe des § 87 I AktG?	119
a) Obligatorische Vergütungsobergrenzen de lege lata	120
b) Optionale Vergütungsobergrenzen	121
4. Versuch der weiteren Konkretisierung: Einzelkriterien der Angemessenheit	121
a) Relationale Kriterien: Der Vergleich als Anhaltspunkt für die Angemessenheit	121
b) Die Leistungsfähigkeit funktionaler Kriterien	124
aa) Annahmen über die Anreizwirkung neuartiger Vergütungssysteme	124
bb) Price of the Tournament	127
c) Zwischenergebnis: Konkretisierung der Angemessenheit nur im Einzelfall möglich	128
5. Global pay for global executives? Die Anlegung US-amerikanischer Maßstäbe im Rahmen des § 87 I AktG	129
a) Das Bedürfnis nach internationalen Vergütungsstandards in deutschen Unternehmen	129
aa) Generelle Übertragbarkeit auf die deutsche Vergütungspraxis?	130
bb) Übertragbarkeit bei konkretem Auslandsbezug	131
b) Die Vergleichbarkeit deutscher und US-amerikanischer Vergütungssysteme	133
aa) Die Vergütungssituation in den USA	133
bb) Die Unterschiede in der Unternehmensverfassung	139
c) Fazit: Nur vorsichtige Übertragung möglich	142
III. Die Angemessenheit ausgesuchter Vergütungsformen	142
1. Festvergütung	142
2. Aktienoptionsprogramme	143
a) Obligatorische Indexierung und Kappung von Optionen	144
b) Repricing	145
c) Hedging	146
d) Die begrenzte Steuerungsmacht des Aufsichtsrats bei Optionsplänen	147
e) Fazit	148
3. Tantiemen	148
4. Abfindungszahlungen	150
5. Appreciation Awards	152
a) Der Fall Mannesmann	152
aa) Sachverhalt	153
bb) Die Entscheidung des LG Düsseldorf	154
cc) Die Revisionsentscheidung des Bundesgerichtshofs	155
b) Eigene Ansicht zur rechtlichen Bewertung von Appreciation Awards	156
aa) Bestehen eines Zahlungsanlasses	157
(1) Wortlautauslegung: eher prospektive Ausrichtung des § 87 I AktG	160
(2) Telos des § 87 I AktG: nachträgliche Berücksichtigung erbrachter Leistungen möglich	160
(a) Berücksichtigung von Leistungen im Rahmen der Vergütungsentscheidung	161
(b) Nachträgliche Berücksichtigung von Leistungen im Rahmen der Vergütungsentscheidung	162
(c) Fazit	168
(d) Gegenstand der vom Vorstandsmitglied erbrachten Leistung	168
(aa) Aktienkurssteigerung	168
(bb) Verhalten des Managements in Übernahmesituationen	169
(3) Die Anreizwirkung von Appreciation Awards als Zahlungsanlass	170
(4) Anderweitige Rechtfertigung von Appreciation Awards	172
bb) Angemessene Höhe der Zahlungen	173
c) Die Zulässigkeit von Zahlungen an bereits ausgeschiedene Vorstandsmitglieder	174
d) Ergebnis	176
6. Zusammenfassende Darstellung der wichtigsten gefundenen Ergebnisse	177
D. Das Verhältnis von Ermessensausübung und Pflichtverletzung im Aktienrecht	178
I. Die Pflichtverletzung i. S. d. §§ 93 I 1, 116 S. 1 AktG – Sorgfaltsmaßstab bei Ausübung der Personalkompetenz	178
II. Das ARAG/Garmenbeck-Urteil des Bundesgerichtshofs – die Inkongruenz von Ermessensfehler und Pflichtverletzung	179
III. Die Kodifizierung unternehmerischen Leitungsermessens durch den Gesetzgeber – Übernahme der US-amerikanischen Business Judgment Rule ins deutsche Recht	181
1. Grundaussagen der US-amerikanischen Business Judgment Rule	182
2. Kritik an einer Übertragung der Business Judgment Rule nach alter Rechtslage	183
3. Die Kodifizierung der Business Judgment Rule in § 93 I 2 AktG n.F.	185
IV. Fazit: Erhebliche aktienrechtliche Pflichtwidrigkeit notwendig	185
Teil 2: Die Untreuestrafbarkeit von Aufsichtsratsmitgliedern bei der Festsetzung überhöhter Vorstandsvergütungen	187
A. Der Umfang der Vermögensbetreuungspflicht von Aufsichtsratsmitgliedern bei Vergütungsentscheidungen	187
I. Dogmatische Feinheiten ohne kriminalpolitische Bedeutung	188
1. Das Verhältnis der beiden Untreuealternativen zueinander	188
2. Zuordnung des jeweiligen Aufsichtsratsverhaltens zum Missbrauchs- oder Treubruchstatbestand	188
II. Die Abgrenzung der untreuespezifischen Treuepflicht zur bloßen Schuldnerpflicht	190
III. Die Missachtung aktienrechtlicher Vorgaben als untreuespezifische Pflichtverletzung	193
1. Formelle Pflichten	193
a) Das Gebot der Transparenz unternehmerischer Entscheidungen	193
aa) Die Transparenz im Deutschen Corporate Governance Kodex	194
bb) Der Deutsche Corporate Governance Kodex und seine Bedeutung für das Strafrecht	194
cc) Die Bedeutung der Transparenz unternehmerischer Entscheidungen im Strafrecht	194
b) Das Beschlussverfahren	195
c) Vermögensschützender Charakter der vom Aufsichtsrat zu beachtenden formellen Pflichten	196
d) Zwischenergebnis	197
2. Materielle Pflichten	197
a) Vermögensschützender Charakter materieller Pflichten	198
b) Bestandserhaltungs- und Rentabilitätsinteresse	198
c) Die Angemessenheit der Gesamtvergütung i. S. d. § 87 I 1 AktG unter Berücksichtigung strafrechtlicher Besonderheiten	199
aa) Übernahme der gesellschaftsrechtlichen Kriterien als Ausdruck negativer Zivilrechtsakzessorietät	199
bb) Der Verzicht auf eine normative Korrektur des Marktpreises im Strafrecht als Ausdruck limitierter Zivilrechtsakzessorietät	199
cc) Subsumtion unangemessener Vorstandsvergütungen unter den Untreuetatbestand	200
B. Die gravierende Pflichtverletzung im Rahmen der Organuntreue – Bedeutung und Reichweite des vom Bundesgerichtshof aufgestellten Erfordernisses	201
I. Die Eckpunkte der Entscheidung BGHSt 47, 187ff.	202
1. Analyse der Entscheidungsgründe	203
a) Auslegung nach der vom Bundesgerichtshof verwendeten Begrifflichkeit	203
b) Auslegung nach dem Telos der Entscheidung	204
aa) Grundsätzliche Sinnhaftigkeit einer normativen Beschränkung der Organuntreue	204
bb) Die mögliche dogmatische Herleitung einer normativen Beschränkung – der Grundsatz der restriktiven Auslegung im Strafrecht	207
(1) Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts	207
(2) Kriterien restriktiver Auslegung im Strafrecht	208
c) Zwischenergebnis	209
2. Grenzen einer untreuespezifischen Erheblichkeitsgrenze: Das Gesellschaftsrecht als hinreichendes Mittel zur Beschränkung der Organuntreue	210
a) Übertragbarkeit des Haftungsmaßstabs der §§ 93 I, II, 116 S. 1 AktG auf § 266 StGB	210
b) Die „gravierende Pflichtverletzung“ im Gesellschaftsrecht	211
c) Kongruenz von strafrechtlicher und gesellschaftsrechtlicher Unvertretbarkeit	211
d) Die Kriterien des Bundesgerichtshofs zur Konkretisierung der gravierenden Pflichtverletzung: Wiederholung der gesellschaftsrechtlichen Kriterien zur Spendenvergabe	213
e) Die Dogmatik zum Risikogeschäft – Argument für eine untreuespezifische Erheblichkeitsgrenze?	215
3. Fazit: Kongruenz von strafrechtlicher und gesellschaftsrechtlicher Erheblichkeit	217
4. Die Bedeutung der vom Bundesgerichtshof genannten Kriterien für das Vorliegen einer gravierenden Pflichtverletzung bei Vorstandsvergütungsentscheidungen	218
a) Unternehmensinteresse	218
b) Nähe zum Unternehmensgegenstand	219
c) Unangemessenheit im Hinblick auf die Ertrags- und Vermögenslage	220
d) Fehlende innerbetriebliche Transparenz	220
e) Vorliegen sachwidriger Motive	222
5. Der Umfang der Erheblichkeit – die „jedenfalls-conclusio“ des 1. Strafsenats	223
II. Die Revisionsentscheidung des 3. Strafsenats im Fall Mannesmann	224
C. Weitere untreuerechtliche Besonderheiten bei Vergütungsentscheidungen – Einverständnis, Vermögensnachteil und der Irrtum über die Pflichtwidrigkeit	226
I. Das Einverständnis der Aktionäre in Vergütungsentscheidungen des Aufsichtsrats	226
1. Dispositionsbefugnis	227
a) Das Einverständnis der Aktionäre in Vorstandshandeln	227
b) Übertragbarkeit auf die Vorstandsvergütungskompetenz des Aufsichtsrats	229
2. Anforderungen an ein wirksames Einverständnis – Umfang der Zustimmung	231
II. Vermögensnachteil und Kompensation	233
III. Der Irrtum über die Pflichtwidrigkeit	237
Zusammenfassende Darstellung der gefundenen Ergebnisse	242
Literaturverzeichnis	246
Sachwortverzeichnis	257

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