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U.S.-Cross-Border-Leasing-Transaktionen deutscher Kommunen
Ein Beitrag zum Recht der öffentlichen Sachen
Schriften zum Öffentlichen Recht, Vol. 1143
(2009)
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Abstract
Ihre schwierige finanzielle Lage hat deutsche Kommunen veranlaßt, zwischen 1999 und 2003 mehr als 150 sogenannter U.S.-Cross-Border-Leasing-Transaktionen abzuschließen. Dabei vermieteten sie Einrichtungen der Daseinsvorsorge für einen sehr langen Zeitraum an einen U.S.-amerikanischen Investor, von dem sie die Anlagen gleichzeitig wieder zurückmieteten. Durch die Übertragung eines langfristigen Nutzungsrechts erlangte der Investor nach U.S.-Steuerrecht das wirtschaftliche Eigentum am Transaktionsobjekt und konnte u. a. hohe Abschreibungen geltend machen. Einen Bruchteil des Steuervorteils erhielt die Kommune als Gegenleistung für ihre Beteiligung an der Transaktion. Die amerikanische Politik hat diese Geschäfte zu Lasten ihrer Steuerzahler inzwischen gestoppt.Petra Luksch untersucht in der vorliegenden Arbeit die Rechtmäßigkeit der kommunalen U.S.-Leasing-Transaktionen. Das hat zu einer grundsätzlichen Erörterung des Rechts der öffentlichen Sachen geführt. Die vorgefundenen Anschauungen und Lehren gaben Anlaß zu einer Neubestimmung der rechtlichen Qualifikation des Eigentums der öffentlichen Hand, losgelöst von der verfassungsrechtlich unhaltbaren Fiskusdoktrin.Staatliche Sachherrschaft ist die Indienstnahme einer Sache für Zwecke des Gemeinwohls, die wie alles Staatliche, an das Prinzip der Gesetzmäßigkeit gebunden ist. Die Kommune darf weder mit den ihrer Verfügung unterliegenden Gegenständen nach Belieben verfahren, noch ist es ihre Aufgabe, Einrichtungen der Daseinsvorsorge zur Gewinnerzielung einzusetzen.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 7 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| 1. Teil: Einführung | 13 | ||
| 2. Teil: Struktur einer U.S.-Cross-Border-Leasing-Transaktion | 17 | ||
| 1. Kapitel: Grundstruktur | 17 | ||
| I. Ablauf | 17 | ||
| II. An der Transaktion beteiligte Parteien | 22 | ||
| III. Transaktionsgegenstände | 26 | ||
| 2. Kapitel: Finanzierungsstruktur | 28 | ||
| I. Bei Abschluß der Verträge und während der Vertragslaufzeit | 28 | ||
| 1. Mietvorauszahlung des U.S.-Trusts nach dem Hauptmietvertrag | 28 | ||
| 2. Zahlungsverpflichtungen der Kommune nach dem Rückmietvertrag | 29 | ||
| 3. Finanzierungskreislauf | 32 | ||
| 4. Nettobarwertvorteil | 37 | ||
| II. Bei Beendigung der Transaktion durch Ausübung der Kaufoption | 44 | ||
| III. Bei vorzeitiger Beendigung der Transaktion | 45 | ||
| IV. Hintergründe der Leasingfinanzierungen aus U.S. -amerikanischer Sicht | 49 | ||
| 1. Vorteile der U.S. -amerikanischen Eigenkapitalinvestoren | 50 | ||
| 2. Gesetzesänderung | 52 | ||
| 3. Kapitel: Vertragsstruktur | 56 | ||
| I. Participation agreement/Rahmenvertrag | 56 | ||
| II. Head lease/Hauptmietvertrag | 65 | ||
| III. Sub lease/lease agreement/Rückmietvertrag | 66 | ||
| IV. Service contract/Dienstleistungsvertrag | 76 | ||
| V. Payment undertaking agreements/Zahlungsübernahmevereinbarungen | 78 | ||
| VI. Loan agreements/Darlehensvert | 80 | ||
| VII. Tax indemnity agreement/Steuerfreistellungsvereinbarung | 80 | ||
| VIII. Trust agreement/Treuhandvertrag | 82 | ||
| 3. Teil: Risiken | 85 | ||
| 1. Kapitel: Mangelnde Vertrautheit mit den rechtlichen Rahmenbedingungen und Angewiesensein auf Berater | 86 | ||
| 2. Kapitel: Transaktionskosten | 92 | ||
| 3. Kapitel: Flexibilität | 96 | ||
| I. Organisatorische Flexibilität | 96 | ||
| II. Operative Flexibilität | 99 | ||
| 4. Kapitel: Vorzeitige Beendigung der Transaktion und Zahlung des Kündigungswertes | 102 | ||
| 5. Kapitel: Insolvenz der Zahlungsübernahmebanken | 108 | ||
| 4. Teil: Öffentlich-rechtliche Fragen | 114 | ||
| 1. Kapitel: Vergaberechtliche Einordnung der Arrangeurleistung | 114 | ||
| I. Öffentlicher Auftrag | 117 | ||
| II. Arrangeurleistung als finanzielle Dienstleistung i. S.v. § 100 Abs. 2 lit. m GWB a. F. | 121 | ||
| III. Vergabeverfahren | 130 | ||
| 2. Kapitel: Verwendung des Nettobarwertvorteils aus gebührenrechtlicher Sicht | 136 | ||
| I. Gesetzlicher Hintergrund | 137 | ||
| II. Zur Ansatzfähigkeit von Einnahmen, Erlösen und Erträgen | 142 | ||
| 1. Kriterium des Kausalzusammenhangs | 142 | ||
| 2. Ableitung eines Kausalzusammenhangs aus der Betriebspflicht | 146 | ||
| 3. Ausschließliche Gebührenfähigkeit von Kosten | 150 | ||
| 4. Kalkulatorische Kapitalkosten in der Gebührenkalkulation | 154 | ||
| III. Leistung und Gegenleistung | 161 | ||
| 1. Urteil des OVG Münster vom 15. 12. 1994 | 161 | ||
| 2. Spezielle Kostendeckung | 163 | ||
| 3. Kalkulatorische Abschreibungen | 167 | ||
| 4. Kompensationsfunktion | 170 | ||
| IV. Subventionierung | 172 | ||
| V. Sächsische Verwaltungsvorschrift | 173 | ||
| 5. Teil: Öffentliche Sachen | 175 | ||
| 1. Kapitel: Die öffentlichen Sachen in Gesetzgebung, Rechtsprechung und Lehre | 176 | ||
| I. Wesen der öffentlichen Sachen | 176 | ||
| II. Begriff und Arten der öffentlichen Sachen | 178 | ||
| 1. Sachbegriff bei öffentlichen Sachen | 179 | ||
| 2. Arten der öffentlichen Sachen | 181 | ||
| III. Lehre vom modifizierten Privateigentum – dualistische Konstruktion | 192 | ||
| IV. Entstehung einer öffentlichen Sache (im Rechtssinne) – die Widmung | 200 | ||
| V. Lehre vom öffentlichen Eigentum nach Otto Mayer | 216 | ||
| 2. Kapitel: Eigentum | 222 | ||
| I. Exkurs: Das Eigentum Privater | 222 | ||
| 1. Eigenes und Eigentum | 222 | ||
| 2. Eigentum und Grundgesetz | 229 | ||
| II. Eigentum bürgerlichen Rechts | 246 | ||
| 3. Kapitel: Der Staat | 258 | ||
| I. Gesetzlichkeit durch Staatlichkeit | 258 | ||
| II. Staatszweck und Gemeinwohl | 264 | ||
| III. Staatlichkeit und Privatheit | 272 | ||
| IV. Das Handeln des Staates | 277 | ||
| V. Kritik der Fiskusdoktrin | 284 | ||
| 4. Kapitel: Notwendigkeit der Neubestimmung des Rechtsstatus der öffentlichen Sachen | 290 | ||
| I. Fiskuslehre als Ursache der Zuerkennung von „staatlichem Privateigentum“ | 290 | ||
| II. Der Rechtsstatus öffentlicher Sachen in der Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts | 293 | ||
| III. Die öffentliche Sache als sächliche Verwaltungsleistung | 298 | ||
| 5. Kapitel: Die öffentliche Sache als Gegenstand von Cross-Border-Leasing-Transaktionen | 310 | ||
| 6. Teil: Cross-Border-Leasing-Transaktionen als kommunale Aufgabe? | 313 | ||
| Zusammenfassung | 326 | ||
| Struktur einer U.S.-Cross-Border-Leasing-Transaktion (2. Teil) | 326 | ||
| Risiken (3. Teil) | 331 | ||
| Öffentlich-rechtliche Fragen (4. Teil) | 333 | ||
| Öffentliche Sachen (5. Teil) | 335 | ||
| Cross-Border-Leasing-Transaktionen als kommunale Aufgabe? (6. Teil) | 343 | ||
| Literaturverzeichnis | 345 | ||
| Sachwortverzeichnis | 386 |