Die Reichweite der Business Judgment Rule bei unternehmerischen Entscheidungen des Aufsichtsrats der Aktiengesellschaft

Jan Göppert

doi:10.3790/978-3-428-53191-2

Die Reichweite der Business Judgment Rule bei unternehmerischen Entscheidungen des Aufsichtsrats der Aktiengesellschaft

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Göppert, J. (2010). Die Reichweite der Business Judgment Rule bei unternehmerischen Entscheidungen des Aufsichtsrats der Aktiengesellschaft. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53191-2

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Die Reichweite der Business Judgment Rule bei unternehmerischen Entscheidungen des Aufsichtsrats der Aktiengesellschaft

Göppert, Jan

Abhandlungen zum Deutschen und Europäischen Gesellschafts- und Kapitalmarktrecht, Vol. 28

(2010)

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Book Details

Publisher Name: Duncker & Humblot
ISBN: 978-3-428-53191-2
978-3-428-13191-4 (print edition)
DOI: https://doi.org/10.3790/978-3-428-53191-2
Edition: 1
Language: German
Pages: 164
Collections: NBE WISO
NBE RECHT
NBE D&H
Subjects: Company, commercial & competition law: general

Pricing

Institution: € 106.00 (incl. local VAT if applicable)
Individual: € 69.90 (incl. local VAT if applicable)

Abstract

Die Aufgaben des Aufsichtsrats sind in den letzten Jahren sowohl durch die Zuweisung neuer Aufgaben als auch durch eine zunehmende Komplexität der bisherigen Aufgaben enorm gestiegen. Der Aufsichtsrat übernimmt mittlerweile keineswegs mehr nur die klassische Kontrollfunktion. Vielmehr agiert er als ein den Vorstand beratendes und unternehmerisch (mit-)entscheidendes Co-Managementorgan. Dabei muss aber dennoch beachtet werden, dass die Organisationsstruktur einer deutschen Aktiengesellschaft nach wie vor vom Prinzip der Trennung von Leitung und Überwachung geprägt ist.

Trifft der Aufsichtsrat im Rahmen seiner Kompetenzzuordnung selbständig und eigenverantwortlich unternehmerische Entscheidungen und verletzt ein Aufsichtsratsmitglied im Rahmen einer unternehmerischen Entscheidung seine ihm obliegenden Pflichten, besteht gemäß § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG die Möglichkeit, durch die Business Judgment Rule in den Genuss einer Haftungsfreistellung zu gelangen. In welchen Fällen der Aufsichtsrat eigene unternehmerische Entscheidungen trifft und welche Voraussetzungen für die Anwendbarkeit der Business Judgment Rule im Rahmen der Aufsichtsratshaftung vorliegen müssen, ist Gegenstand vorliegender Arbeit.

Section Title	Page	Action	Price
Vorwort	7
Inhaltsverzeichnis	9
Abkürzungsverzeichnis	15
§ 1 Einleitung	17
A. Problemstellung und Zielsetzung	17
B. Einbettung der Thematik in die Corporate Governance	18
§ 2 Unternehmerische Entscheidung	21
A. Leitungsbegriff im Kapitalgesellschaftsrecht	21
I. Leitungsstruktur	21
1. Two-Tier-System	22
2. One-Tier-System	23
II. Leitungsbezogene Unternehmenstätigkeit des Aufsichtsrats	23
B. Begriff der unternehmerischen Entscheidung	24
I. Allgemeiner Entscheidungsbegriff	25
II. Ökonomischer Entscheidungsbegriff	25
1. Entscheidungslehre	25
a) Deskriptive Entscheidungstheorie	26
b) Normative Entscheidungstheorie	26
2. Phasen der Entscheidung	27
3. Entscheidungsdeterminanten	28
a) Erfahrung	28
b) Macht	28
III. Wirtschaftspsychologischer Entscheidungsbegriff	29
IV. Unternehmerische Gestaltungsfreiheit	30
V. Unternehmerisches Entscheiden als Handeln in Unsicherheit	32
VI. Unternehmerische Entscheidung des Aufsichtsrats	32
1. Führungsentscheidungen	33
2. Ermessensentscheidungen	34
3. Pflichtentscheidungen	35
4. Kollektive Entscheidungen	36
5. Phasen des Entscheidungsprozesses	37
a) Vorbereitung und Planung	37
b) Beschluss	39
c) Realisierung der Maßnahmen und Kontrolle	40
C. Stellung des Aufsichtsrats in der Unternehmensverfassung der Aktiengesellschaft	41
I. Persönliche Voraussetzungen für Aufsichtsratsmitglieder	42
II. Anteilseignervertreter und Arbeitnehmervertreter	44
1. Interessenkonflikte bei Aufsichtsratsmitgliedern	46
III. Rechte und Pflichten des Aufsichtsrats	47
1. Recht auf Information	47
2. Pflicht zur Kontrolle	48
3. Recht auf Entscheidung	49
4. Sorgfaltspflicht	49
5. Treuepflicht	50
6. Verschwiegenheitspflicht	51
IV. Externe und interne Information des Aufsichtsrats	51
1. Berichtspflichten und Berichterstattung zwischen Vorstand und Aufsichtsrat	52
a) Information durch den Vorstand	52
b) Kein Informationsmonopol des Vorstands	54
2. Informationsaustausch im Aufsichtsrat	54
V. Kontroll- und Überwachungsfunktion des Aufsichtsrats	55
1. Überwachungsfunktion, § 111 Abs. 1 AktG	55
a) Gewähr leistungsfähiger Unternehmensführung	56
b) Gegenstand der Überwachung	57
c) Richtung der Überwachung	58
aa) Retrospektive Überwachung	58
bb) Präventive Überwachung	59
d) Maßstäbe der Überwachung	59
aa) Rechtmäßigkeit	60
bb) Wirtschaftlichkeit	61
cc) Zweckmäßigkeit	61
dd) Ordnungsmäßigkeit	62
e) Intensität der Überwachung	63
aa) Normaler Geschäftsverlauf	63
bb) Krise der Gesellschaft	63
2. Berufsaufsichtsräte oder Nebenamt?	64
3. Corporate Governance – Fragen der Überwachung	66
D. Aufsichtsrat als Co-Managementorgan	67
I. Zusammenwirken mit Vorstand und Einflussnahme auf Vorstandshandeln	68
II. Beratungsfunktion	69
III. Mitentscheidungs-/Mitwirkungsbefugnisse	71
1. Zustimmungsvorbehalte, § 111 Abs. 4 Satz 2 AktG	71
a) Katalog zustimmungspflichtiger Geschäfte	72
b) Bedeutung des Zustimmungserfordernisses	73
2. Prüfung und Billigung des Jahresabschlusses, §§ 170 ff. AktG	74
3. Ausnutzung genehmigten Kapitals, §§ 202 ff. AktG	75
4. Befugnisse des Aufsichtsrats im Deutschen Corporate Governance Kodex	76
E. Selbständige Entscheidungsbefugnisse des Aufsichtsrats	77
I. Entscheidungsbefugnisse nach dem Aktiengesetz	77
1. Personalkompetenz, § 84 AktG	77
a) Bestellung der Vorstandsmitglieder	77
b) Abberufung der Vorstandsmitglieder	79
2. Vorstandsvergütung, § 87 AktG	80
3. Erlass einer Geschäftsordnung für den Vorstand, § 77 Abs. 2 AktG	82
4. Vertretung der Gesellschaft gegenüber dem Vorstand, § 112 AktG	83
II. Erweiterte Befugnisse des Aufsichtsrats gemäß dem Deutschen Corporate Governance Kodex	84
1. Bestellung und Entlassung der Vorstandsmitglieder, Ziffer 5.1.2 DCGK	84
2. Anstellungsvertrag	86
3. Vorstandsabfindung	86
F. Zusammenfassung	88
§ 3 Sorgfaltspflicht und Verantwortlichkeit der Organmitglieder	90
A. Genereller Verhaltensstandard des Vorstandsmitglieds, § 93 Abs. 1 AktG	90
I. Doppelfunktion der Norm	90
II. Sorgfaltspflicht	91
III. Verschwiegenheitspflicht	91
IV. Unternehmensinteresse	92
V. Kein unternehmensschädigendes Verhalten	93
B. Verhaltensstandard des Aufsichtsratsmitglieds, §§ 93, 116 AktG	94
I. Sorgfaltspflichten	94
1. Objektiver Mindeststandard	94
2. Differenzierung nach Person und Funktion	95
3. Vorrang des Unternehmensinteresses (Treuepflicht)	95
4. Verschwiegenheitspflicht	96
II. Teilnahme- und Mitwirkungspflichten	97
1. Sitzungsteilnahme und Sitzungsvorbereitung	97
2. Kollegiale Zusammenarbeit	98
3. Förderpflicht	98
C. Zusammenfassung	99
§ 4 Haftung der Aufsichtsratsmitglieder	100
A. Haftung als Steuerungsinstrument im Gesellschaftsrecht	101
B. Haftungsrisiken für Aufsichtsratsmitglieder	101
I. Gesetzliches Haftungskonzept	102
1. Innenhaftung	102
a) Arten von Pflichtverletzungen	103
aa) Allgemeine Amtspflichten	103
(1) Verletzung von Mitwirkungspflichten	103
(2) Verletzung der Überwachungspflicht	104
(3) Verstoß gegen allgemeine Treue- und Verschwiegenheitspflicht	105
bb) Pflichtverletzung und unternehmerische Entscheidung	106
(1) Unternehmerisches Ermessen	106
(2) Personalentscheidungen	108
(3) Zustimmungsvorbehalte	109
(4) Vergütungsentscheidungen	110
cc) Besondere Pflichtverletzungen	111
(1) Schädigendes Verhalten nach § 117 AktG	111
(2) Entsprechenserklärung nach § 161 AktG	112
(3) Pflichten bei Übernahmeangeboten	112
dd) Pflichtverletzungen in der Krise des Unternehmens	112
b) Verschulden	113
c) Geltendmachung von Ansprüchen gegenüber Aufsichtsratsmitgliedern	114
2. Außenhaftung	115
II. Sinn und Zweck der persönlichen Haftung von Aufsichtsratsmitgliedern	116
C. Haftungsfreistellung nach § 93 Abs. 1 Satz 2 AktG – Business Judgment Rule	118
I. Institut der Business Judgment Rule	118
II. Entwicklung	119
1. Grundidee der Business Judgment Rule	119
2. Bedürfnis einer Haftungsfreistellung	120
3. Historische Grundlagen	121
III. Rechtlicher Ansatz und Kodifikation der Business Judgment Rule	122
IV. Funktion und Zweck der Business Judgment Rule	123
V. Anwendungsbereich der Business Judgment Rule	125
1. Vorstand	125
2. Aufsichtsrat	125
3. Weitere Anwendungsmöglichkeiten	127
VI. Voraussetzungen und Reichweite der Business Judgment Rule für den Aufsichtsrat	128
1. Unternehmerische Entscheidung	128
a) Risiko als Tatbestandsmerkmal	130
b) Darlegungs- und Beweislast	131
c) Klagen durch den Aufsichtsrat	133
aa) Feststellung eines anspruchsbegründenden Tatbestands	133
bb) Erfolgsaussichten einer Klage	134
cc) Verpflichtung des Aufsichtsrats zur Durchsetzung eines Schadensersatzanspruchs	134
2. Handeln auf der Grundlage angemessener Information	136
3. Handeln zum Wohl der Gesellschaft	138
4. Handeln ohne Sonderinteressen und sachfremde Einflüsse	139
5. Gutgläubigkeit	140
VII. Rechtsfolge der Unanwendbarkeit der Business Judgment Rule	141
D. Zusammenfassung	141
§ 5 Zusammenfassung und Ausblick	144
Literaturverzeichnis	147
Stichwortverzeichnis	162

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