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Liu, J. (2011). Strafbarkeit der Organmitglieder einer Aktiengesellschaft wegen treuwidrigen Verhaltens in China. Unter Berücksichtigung des § 266 StGB im deutschen Recht. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53546-0
Liu, Jiaru. Strafbarkeit der Organmitglieder einer Aktiengesellschaft wegen treuwidrigen Verhaltens in China: Unter Berücksichtigung des § 266 StGB im deutschen Recht. Duncker & Humblot, 2011. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-53546-0
Liu, J (2011): Strafbarkeit der Organmitglieder einer Aktiengesellschaft wegen treuwidrigen Verhaltens in China: Unter Berücksichtigung des § 266 StGB im deutschen Recht, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-53546-0
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Strafbarkeit der Organmitglieder einer Aktiengesellschaft wegen treuwidrigen Verhaltens in China
Unter Berücksichtigung des § 266 StGB im deutschen Recht
Schriften zum Strafrecht, Vol. 224
(2011)
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About The Author
Die Autorin ist 1979 in Chengdu, Volksrepublik China, geboren. 1997 bis 2001 Jurastudium mit dem Schwerpunkt Wirtschaftsrecht in Peking. 2003 bis 2005 Masterstudium an der Universität Heidelberg mit dem Abschluss LL.M. 2006 bis 2010 Promotion am Lehrstuhl für Strafrecht. Zur Zeit Tätigkeit als Post-Doktorandin mit einer strafrechtlichen Grundlagenforschung an der Universität Köln.Abstract
In den letzten Jahren hat eine Reihe von Wirtschaftsskandalen, in denen Aktiengesellschaften aufgrund von fehlerhaften oder sogar unerlaubten Verhaltens ihrer Manager in Krisen geführt wurden, große Aufmerksamkeit in der chinesischen Öffentlichkeit erhalten. Bis heute ist noch keine umfassende Untersuchung der strafrechtlichen Verantwortlichkeit der Vorstands- und Aufsichtsratsmitglieder einer chinesischen Aktiengesellschaft wegen ihres absichtlich begangenen treuwidrigen Verhaltens nach geltendem chinesischem Strafrecht erfolgt. Die vorliegende Arbeit wird daher folgende drei Fragen beantworten. Wie wirken sich die gegenwärtigen strafrechtlichen Kontrollmechanismen auf das treuwidrige Verhalten der Mitglieder des Vorstands und Aufsichtsrats einer Aktiengesellschaft in China aus? Welche Probleme bringt die gegenwärtige strafrechtliche Kontrolle mit sich? Wie können die gegenwärtigen strafrechtlichen Kontrollmechanismen des Vorstands und Aufsichtsrats einer Aktiengesellschaft in der künftigen chinesischen Gesetzgebung verbessert werden? Unter Berücksichtigung der deutschen Untreuenorm (§ 266 DStGB) wird ein eigener Reformvorschlag der Strafnormen vorgestellt.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 9 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 21 | ||
| A. Einführung | 23 | ||
| I. Anlass der Untersuchung | 23 | ||
| II. Ziel der Untersuchung | 26 | ||
| III. Gang der Untersuchung | 27 | ||
| B. Notwendige Vorkenntnis | 29 | ||
| I. Einleitung: Wirtschaftsordnung und Wirtschaftsstrafrecht | 29 | ||
| II. Entwicklung der Aktiengesellschaft in China | 30 | ||
| 1. Ausgangspunkt: Das Verschwinden der AG in China seit den 50er Jahren | 30 | ||
| 2. Anlass zur Entstehung der AG in China | 32 | ||
| a) Ineffizienz und dauerhafter Verlust der Staatsunternehmen | 32 | ||
| b) Zum Sichern der politischen Macht | 33 | ||
| 3. Entstehung und Entwicklung der chinesischen Aktiengesellschaften seit den 80er Jahren | 34 | ||
| a) Entstehung der chinesischen Aktiengesellschaft seit den 80er Jahren bis zum Ende der 90er Jahre | 34 | ||
| b) Neue Entwicklung der AG seit 1997 | 36 | ||
| III. Eigenschaften der chinesischen Aktiengesellschaft | 37 | ||
| 1. Anteilsstruktur der Aktiengesellschaft | 37 | ||
| 2. „Vermögensrechte“ der chinesischen Aktiengesellschaft | 38 | ||
| a) Allgemein zum Eigentumsrecht der Aktiengesellschaft | 38 | ||
| b) Probleme des Eigentumsrechts der Aktiengesellschaft in China | 38 | ||
| IV. Zusammenfassung | 41 | ||
| C. Die Strafbarkeit der Organmitglieder einer AG wegen pflichtwidrigen Verhaltens in China | 43 | ||
| I. Einleitung | 43 | ||
| 1. Ausgang: Principal-Agent-Beziehung | 43 | ||
| 2. Das zweistufige Prüfungsschema | 44 | ||
| II. Treue- und Sorgfaltspflichten der Organmitglieder einer AG in China | 45 | ||
| 1. Gesetzliche Organfunktionen innerhalb der chinesischen AG | 46 | ||
| a) Überblick | 46 | ||
| b) Funktion der Hauptversammlung | 48 | ||
| c) Funktion des Vorstands | 50 | ||
| aa) Zusammensetzung | 50 | ||
| bb) Amtsbefugnisse der Vorstands | 51 | ||
| cc) Sonderprobleme | 53 | ||
| (1) Funktion des Vorstandsvorsitzenden | 53 | ||
| (2) Funktion der unabhängigen Vorstandsmitglieder | 55 | ||
| d) Funktion des Aufsichtsrats | 58 | ||
| aa) Zusammensetzung | 58 | ||
| bb) Amtsbefugnisse des Aufsichtsrats | 59 | ||
| cc) Sonderproblem: Kompetenzkonflikte zwischen dem Aufsichtsrat und den unabhängigen Vorstandsmitgliedern | 60 | ||
| 2. Gesellschaftsrechtliche Treue- und Sorgfaltspflicht der Organmitglieder einer AG | 61 | ||
| a) Eigenschaften der Treue- und Sorgfaltspflicht der Organmitglieder im chinesischen Recht | 62 | ||
| aa) Die jüngere Geschichte der Treue- und Sorgfaltspflicht im chinesischen Recht | 62 | ||
| bb) Zentralisierte Treuepflichtnormen | 63 | ||
| cc) Abstraktheit der Treue- und Sorgfaltspflicht | 63 | ||
| b) Treuepflichten der Organmitglieder (Zhongshi Yiwu) | 65 | ||
| aa) Definition und wesentliche Merkmale der Treuepflichten | 65 | ||
| bb) Entwicklung der Treuepflicht im chinesischen Recht | 66 | ||
| cc) Geltende Gesetzeslage der Treuepflicht im GeG 2005 | 69 | ||
| (1) Allgemeine Treuepflichtregelung: § 148 des GeG 2005 | 69 | ||
| (2) Einzeltreuepflichten: § 149 des GeG 2005 | 69 | ||
| c) Sorgfaltspflicht der Mitglieder des Vorstands und des Aufsichtsrats (Zhuyi Yiwu) | 70 | ||
| aa) Definition und wesentliche Merkmale der Sorgfaltspflicht | 70 | ||
| bb) Entwicklung der Sorgfaltspflicht im chinesischen Recht | 71 | ||
| cc) Geltende Gesetzeslage zur Sorgfaltspflicht im GeG 2005: § 148 des GeG | 72 | ||
| d) Probleme der Treue- und Sorgfaltspflicht im chinesischen Recht | 73 | ||
| aa) Verhältnis zwischen Treue- und Sorgfaltspflicht | 73 | ||
| bb) Die Berechtigten der Treue- und Sorgfaltspflicht | 75 | ||
| cc) Die zur Treue- und Sorgfaltspflicht Verpflichteten | 78 | ||
| (1) Die unabhängigen Vorstandsmitglieder | 78 | ||
| (2) Bezüglich der Aufsichtsratsmitglieder | 80 | ||
| III. Strafrechtliche Normen bezüglich der Verletzung der Sorgfaltspflicht und Treuepflicht durch Vorstands- und Aufsichtsratsmitglieder | 83 | ||
| 1. Strafnormen aus dem Gesellschaftsgesetz (Fushu Xingfa) | 84 | ||
| 2. Sonderstrafgesetze (Danxing Xingfa) | 86 | ||
| 3. Strafgesetzbuch | 89 | ||
| a) Eigenschaften strafrechtlicher Normen in China bezüglich der Pflichtverletzung durch Organmitglieder einer AG | 89 | ||
| aa) Hinsichtlich des Gesellschaftsgesetzes | 89 | ||
| bb) Hinsichtlich des sozialistischen Charakters des chinesischen Strafgesetzbuches | 92 | ||
| cc) Hinsichtlich der Straftatbestandsmerkmale | 94 | ||
| (1) Objekt der Straftat | 96 | ||
| (2) Die objektive Seite der Straftat | 96 | ||
| (a) Tathandlung | 96 | ||
| (b) Taterfolg | 97 | ||
| (3) Subjekt der Straftat | 98 | ||
| (4) Die subjektive Seite der Straftat | 99 | ||
| (a) Vorsatz | 99 | ||
| (b) Zweck der Straftat | 99 | ||
| b) Die einzelnen treu- und sorgfaltspflichtverletzenden Straftaten im chinesischen Recht | 100 | ||
| aa) Einleitung | 100 | ||
| bb) § 169 Abs. 2 CStGB – Untreuedelikt, das die Vermögensinteressen der börsennotierten Aktiengesellschaft benachteiligt (Beixin sunhai shangshigongsi liyizui) | 102 | ||
| (1) Gesetzestext | 103 | ||
| (2) Entstehungsgeschichte des § 169 Abs. 2 CStGB | 104 | ||
| (3) Tatbestandsmerkmale des § 169 Abs. 2 CStGB | 108 | ||
| (a) Objekt der Straftat | 108 | ||
| (b) Objektive Seite der Straftat | 109 | ||
| (aa) Typische strafbare Handlungen des § 169 Abs. 2 CStGB | 109 | ||
| (α) Unentgeltliche Vergabe von Geldmitteln, Waren, Dienstleistungen oder sonstigem Vermögen an fremde Einheiten oder Individuen | 109 | ||
| (β) Unter eindeutig unfairer Bedingung erfolgende Vergabe oder Annahme von Geldmitteln, Waren, Dienstleistungen oder sonstigem Vermögen der Gesellschaft | 110 | ||
| (γ) Vergabe von Geldmitteln, Waren, Dienstleistungen oder sonstigem Vermögen an Einheiten oder Individuen, welche offenkundig rückzahlungsunfähig sind | 111 | ||
| (δ) Gewährung von Bürgschaften für fremde Einheiten oder Individuen, welche offenkundig rückzahlungsunfähig sind, sowie Gewährung von Bürgschaften für fremde Einheiten oder Individuen ohne gerechtfertigte Begründung | 111 | ||
| (ε) Verzicht auf Forderungen oder Schuldübernahmeohne gerechtfertigte Begründung | 112 | ||
| (bb) Ausnutzung dienstlicher Angelegenheiten | 112 | ||
| (cc) Gravierender Vermögensschaden | 112 | ||
| (c) Subjekt der Straftat | 113 | ||
| (d) Subjektive Seite der Straftat | 113 | ||
| (4) Problematik des § 169 Abs. 2 CStGB | 114 | ||
| (a) Einverständnis der Hauptversammlung | 114 | ||
| (b) Sorgfaltspflicht der Organmitglieder | 116 | ||
| cc) § 165 CStGB | 119 | ||
| (1) Historische Entwicklung | 119 | ||
| (2) Gesetzestext | 119 | ||
| (3) Tatbestandsmerkmale des § 165 CStGB | 119 | ||
| (a) Objekt der Tatbestandsmerkmale | 119 | ||
| (b) Objektive Seite der Tatbestandsmerkmale | 120 | ||
| (aa) Unter Ausnutzung dienstlicher Gelegenheiten | 120 | ||
| (bb) Betreiben von gleichartigen Geschäften für sich selbst oder für Dritte | 120 | ||
| (α) Gleichartige Geschäfte | 120 | ||
| (β) Betreiben für sich selbst oder für Dritte | 122 | ||
| (cc) Rechtswidrige Vorteile | 122 | ||
| (c) Subjekt der Straftat | 124 | ||
| (d) Subjektive Seite der Straftat | 124 | ||
| (4) Sonderproblematik | 124 | ||
| dd) § 166 CStGB – das widerrechtliche Streben nach Vorteilen für Verwandte und Freunde (weiqinyou feifa mou li zui) | 126 | ||
| (1) Gesetzestext | 126 | ||
| (2) Tatbestandsmerkmale des § 166 CStGB | 127 | ||
| (a) Objekt der Tatbestandsmerkmale | 127 | ||
| (b) Objektive Seite der Straftat | 127 | ||
| (aa) Ausnutzung dienstlicher Gelegenheiten | 127 | ||
| (bb) Drei Arten der strafbaren Handlungen | 127 | ||
| (α) Übertragung einer gewinnbringenden Geschäftstätigkeit | 128 | ||
| (β) Einkaufen zu eindeutig überteuerten Preisen oder Verkäufe zu eindeutig unterhalb des Marktwertes liegenden Preisen | 128 | ||
| (γ) Mangelhafte Waren einkaufen | 129 | ||
| (cc) Begriffe „Verwandte“ und „Freunde“ im § 166 CStGB | 129 | ||
| (dd) Gravierende Vermögensverluste für die staatlichen Interessen | 130 | ||
| (c) Subjekt der Straftat | 131 | ||
| (d) Subjektive Seite der Straftat | 131 | ||
| ee) § 169 Abs. 1 CStGB (staatliches Vermögen zu privaten Zwecken unter Wert in Anteile umrechnen oder veräußern) | 131 | ||
| (1) Gesetzestext | 131 | ||
| (2) Entstehungsgeschichte des § 169 Abs. 1 CStGB | 132 | ||
| (3) Verhältnis des ersten zum zweiten Absatz des § 169 CStGB | 132 | ||
| (4) Tatbestandsmerkmale des § 169 Abs. 1 CStGB | 133 | ||
| (a) Objektive Seite der Straftat | 134 | ||
| (aa) Die zwei Tathandlungen im § 169 Abs. 1 CStGB – Unter-Wert-Umrechnung in Anteile oder Unter-Wert-Verkaufen – | 134 | ||
| (bb) Gravierender Verlust des Staats | 135 | ||
| (5) Problematik | 135 | ||
| ff) § 272 CStGB – zweckfremde Nutzung von Geldmitteln | 136 | ||
| (1) Entstehungsgeschichte des § 272 CStGB | 136 | ||
| (2) Straftatbestandsmerkmale | 137 | ||
| (a) Objekte der Straftat | 137 | ||
| (b) Objektive Seite der Straftat | 137 | ||
| (c) Subjekt der Straftat | 138 | ||
| (d) Subjektive Seite der Straftat | 138 | ||
| (3) Problematik der zweckfremden Verwendung von Gesellschaftsmitteln im Namen der Gesellschaft | 139 | ||
| gg) § 167 CStGB – wegen gravierender Unverantwortlichkeit beim Abschluss oder der Erfüllung betrügerisch zustande gekommener Verträge | 139 | ||
| (1) Gesetzestext | 140 | ||
| (2) Entstehung des § 167 CStGB | 140 | ||
| (3) Tatbestandsmerkmale | 141 | ||
| (a) Objektive Seite der Tatbestandsmerkmale | 141 | ||
| (aa) Schwerwiegende Unverantwortlichkeit | 141 | ||
| (bb) Gravierender Verlust für den Staat | 142 | ||
| (b) Subjekt der Straftat | 143 | ||
| hh) § 168 CStGB – Unverantwortliche Amtsführung durch die Mitarbeiter staatseigener Gesellschaften, Unternehmen und institutioneller Einheiten – sowie Missbrauch der Amtsbefugnisse durch Mitarbeiter staatseigener Gesellschaften, Unternehmen und institutioneller Einheiten | 143 | ||
| (1) Gesetzestext | 144 | ||
| (2) Entstehungsgeschichte des § 168 CStGB | 144 | ||
| (3) Tatbestandsmerkmale | 144 | ||
| D. Reformbedürftigkeit der Strafnormen bezüglich treuwidriger Handlungen der Organmitglieder im geltenden chinesischen Strafrecht und die Reformdiskussion im Schrifttum | 146 | ||
| I. Einleitung | 146 | ||
| II. Reformbedürftigkeit | 147 | ||
| 1. Die gemeinsame strafrechtliche Problematik der Strafnormen gegen treuwidriges Verhalten | 147 | ||
| a) Unzureichender strafrechtlicher Schutz der nicht staatseigenen Gesellschaften gegen vermögensschädigendes treuwidriges Verhalten der Organmitglieder | 147 | ||
| aa) Ausgangspunkt: Koexistenz der Einteilung der Unternehmen nach der Eigentumsform und nach der Rechtsform in der chinesischen Gesetzgebung | 148 | ||
| bb) Gravierender Vermögensverlust des Staats seit der Wirtschaftsreform bis zum Jahr 1997 | 149 | ||
| cc) Die Reformnotwendigkeit unter Berücksichtigung der chinesischen Verfassungsänderungen | 153 | ||
| (1) Verfassungsrechtliche Grundlagen für den privilegierten strafrechtlichen Schutz des staatseigenen Unternehmens im CStGB 1997 | 155 | ||
| (2) Verfassungsänderungen seit dem Jahr 1997 | 156 | ||
| (a) Verfassungsänderungen im Jahr 1999 | 156 | ||
| (b) Verfassungsänderung im Jahr 2004 | 157 | ||
| (c) Auswirkungen auf den strafrechtlichen Schutz des Gesellschaftsvermögens vor treuwidrigem Verhalten der Organmitglieder | 157 | ||
| (aa) Reformbedürfnis zur Verbesserung des strafrechtlichen Schutzesvon nicht staatseigenen Gesellschaften | 157 | ||
| (bb) Sonderproblem – Diskussion zum verfassungsrechtlich gleichen Schutz der staatseigenen und nicht staatseigenen Gesellschaft | 158 | ||
| (α) Auseinandersetzung bezüglich der Abschaffung des unterschiedlichen gesetzlichen Schutzes staatseigener und nicht staatseigner Unternehmen im chinesischen Schrifttum | 159 | ||
| (β) Bewertung | 162 | ||
| b) Hinsichtlich der empirischen und kasuistischen Technik der Gesetzgebung | 164 | ||
| aa) Empirische Gesetzgebung | 165 | ||
| bb) Kasuistische Gesetzgebung | 168 | ||
| c) Hinsichtlich des Strafmaßes | 170 | ||
| aa) Unangemessen strenge Strafandrohung bei treuwidrigem Verhalten | 170 | ||
| bb) Festlegung des (besonders) gravierenden Vermögensverlusts | 172 | ||
| 2. Auf das geltende chinesische Gesellschaftsgesetz bezogene Problematik | 175 | ||
| a) Die sich aus der Modifikation des GeG Chinas seit dem Jahr 1997 ergebenden Probleme der §§ 165–169 CStGB | 176 | ||
| aa) Verstoß gegen die Einheit der Rechtsordnung | 176 | ||
| bb) Überflüssigkeit einzelner Strafnormen wegen des Wegfalls der einschlägigen gesellschaftsrechtlichen Treuepflichtnormen | 177 | ||
| b) Die sich aus der begrifflichen Unklarheit der gesellschaftsrechtlichen Verhaltensnormen der Organmitglieder in §§ 165–169 CStGB ergebende Problematik | 177 | ||
| aa) Probleme bezüglich des Verhältnisses zwischen Treuepflicht und Sorgfaltspflicht | 178 | ||
| bb) Die Gläubiger der Treue- und Sorgfaltspflicht | 179 | ||
| cc) Probleme bezüglich der Treue- und Sorgfaltspflicht unabhängiger Vorstandsmitglieder | 180 | ||
| 3. Zwischenergebnisse | 180 | ||
| III. Reformvorschläge im chinesischen Schrifttum | 182 | ||
| 1. Erster Reformvorschlag: Beibehaltung der einschlägigen Strafnormen mit einigen inhaltlichen Änderungen | 183 | ||
| a) Ausgang: Gegen die Schaffung einer Untreuestrafnorm im künftigen chinesischen Strafgesetzbuch | 183 | ||
| b) Konkrete Maßnahmen zur Verbesserung des strafrechtlichen Schutzes der Gesellschaftsinteressen | 184 | ||
| aa) Abschaffung des unterschiedlichen strafrechtlichen Schutzes bei staatseigenen und nicht staatseigenen Gesellschaften | 184 | ||
| (1) Erweiterung der tauglichen Täterkreise | 184 | ||
| (2) Änderung des Taterfolgs | 184 | ||
| bb) Verminderung der Strafandrohung | 185 | ||
| 2. Zweiter Reformvorschlag: Schaffung einer Untreuenorm | 185 | ||
| a) Überblick | 185 | ||
| b) Streitfragen | 188 | ||
| aa) Unklarheit über das Verhältnis zwischen der Untreuestrafnorm und den vorhandenen treuwidrigen Strafnormen | 188 | ||
| bb) Unklarheit bei der Schaffung eines allgemeinen Untreuetatbestands oder eines Sonderorganuntreuetatbestands | 189 | ||
| IV. Kritische Bewertung der Reformvorschläge | 190 | ||
| 1. Ablehnung des Reformvorschlages mit Beibehaltung der einschlägigen Strafnormen als künftiger Lösungsansatz | 190 | ||
| 2. Problem des Reformvorschlags zur Schaffung einer Untreuenorm | 191 | ||
| E. Rechtsvergleichende Betrachtung – Die Strafbarkeit der Organmitglieder einer Aktiengesellschaft wegen treuwidrigen Verhaltens im deutschen Recht | 194 | ||
| I. Aktueller Zustand der Untreuenorm im deutschen Recht zur Bekämpfung des treuwidrigen Verhaltens von Organmitgliedern zulasten der Aktiengesellschaft | 194 | ||
| II. Die strafrechtliche Verantwortlichkeit der Organmitglieder einer AG wegen treuwidrigen Verhaltens gemäß § 266 DStGB | 197 | ||
| 1. Ausgangspunkt: Verhältnis zwischen Untreuetatbestand und Zivilrecht | 197 | ||
| a) Allgemeines Verhältnis des Strafrechts zu den außerstrafrechtlichen Rechtsgebieten | 197 | ||
| b) Auswirkung auf das Verhältnis der Untreuenorm und die gesellschaftsrechtlichen Pflichten der Organmitglieder einer Aktiengesellschaft | 199 | ||
| 2. Gesellschaftsrechtliche Grundlage der Organuntreue: Die Funktion des Vorstands und Aufsichtsrats einer Aktiengesellschaft | 199 | ||
| a) Überblick über die Organstruktur einer Aktiengesellschaft | 200 | ||
| b) Vorstand als Geschäftsführungsorgan der Aktiengesellschaft | 200 | ||
| aa) Abgrenzung zwischen Leitung und Geschäftsführung | 201 | ||
| bb) Inhalt der Unternehmensleitung | 202 | ||
| cc) Die allgemeinen Verhaltenspflichten des Vorstands nach deutschem Aktiengesetz | 203 | ||
| (1) Konkretisierung der allgemeinen Verhaltenspflichten des Vorstands | 203 | ||
| (a) Einhaltung der Satzung und Gesetze | 204 | ||
| (b) Angemessene Gewinnerzielung als Unternehmensziel | 204 | ||
| (c) Wahrung der Unternehmensinteressen | 205 | ||
| (2) Differenzierung von Sorgfaltspflicht und Treuepflicht | 205 | ||
| (3) Sorgfaltspflicht und unternehmerisches Ermessen | 207 | ||
| (a) Problematik | 207 | ||
| (b) Anerkennung des Haftungsfreiraums des Vorstands in der Rechtsprechung | 207 | ||
| (c) Business Judgement Rule im deutschen Recht | 208 | ||
| (aa) Einführung | 208 | ||
| (bb) Tatbestandsvoraussetzungen | 208 | ||
| (α) Unternehmerische Entscheidung | 208 | ||
| (β) Annahme, zum Wohl der Gesellschaft zu handeln | 208 | ||
| (γ) Hinreichende Information | 209 | ||
| (δ) Handeln in gutem Glauben | 209 | ||
| c) Funktion des Aufsichtsrats einer Aktiengesellschaft | 210 | ||
| aa) Entstehungsgeschichte des Aufsichtsrats einer AG im deutschen Recht | 210 | ||
| bb) Gegenstand und Zielgruppe der Überwachung des Aufsichtsrats | 211 | ||
| cc) Einwirkungsmaßnahmen des Aufsichtsrats auf den Vorstand | 213 | ||
| (1) Stellungnahme und Beanstandung | 213 | ||
| (2) Personalkompetenz und Erlass der Geschäftsordnung | 214 | ||
| (3) Zustimmungsvorbehalte | 214 | ||
| (4) Einberufung der Hauptversammlung | 215 | ||
| (5) Verfolgungspflicht bei Ersatzansprüchen gegen Vorstandsmitglieder | 215 | ||
| dd) Allgemeine Verhaltenspflichten des Aufsichtsrats | 215 | ||
| d) Analyse und Vergleich mit chinesischem Recht | 216 | ||
| aa) Bedeutung des Vergleichs | 216 | ||
| bb) Bezüglich der Organstruktur | 217 | ||
| (1) Machtstellung der Hauptversammlung | 217 | ||
| (2) Funktion des Vorstands | 218 | ||
| (3) Funktion des Aufsichtsrats | 218 | ||
| cc) Bezüglich der allgemeinen Verhaltenspflichten der Organmitglieder | 219 | ||
| 3. Strafrechtliche Grundlage der Organuntreue: § 266 DStGB | 220 | ||
| a) Grundsätzliches | 220 | ||
| aa) Geschichtliche Entwicklung der speziellen Organuntreuenorm | 220 | ||
| (1) Überblick | 221 | ||
| (2) Anlass zur Entstehung der aktienrechtlichen Untreueregelung | 222 | ||
| (a) Die unklare Fassung der allgemeinen Untreuenorm § 266 RStGB | 222 | ||
| (aa) „Bevollmächtigte“ | 223 | ||
| (α) Streit bezüglich des Wesens der Untreue | 223 | ||
| (β) Auswirkung des Streits auf die Organuntreue | 224 | ||
| (bb) „Verfügung über Forderungen oder Vermögensstücke des Auftragsgebers“ | 225 | ||
| (cc) Zusammenfassung | 225 | ||
| (b) Wirtschaftliche Missstände Ende des 19. Jahrhunderts | 226 | ||
| (3) Schaffung und Fortentwicklung der speziellen Organuntreuenorm | 227 | ||
| (a) Die erste aktienrechtliche Untreuebestimmung – Art. 249 ADHGB | 227 | ||
| (b) § 312 a. F. HGB | 228 | ||
| (c) § 294 a. F. AktG | 229 | ||
| (4) Abschaffung der aktienrechtlichen Untreuenorm | 230 | ||
| (5) Kritik an der Abschaffung der aktienrechtlichen Untreuenorm im deutschen Schrifttum | 230 | ||
| bb) Das durch § 266 DStGB geschützte Rechtsgut | 233 | ||
| cc) Strafgrund der Untreuestrafnorm | 234 | ||
| dd) Die Gesetzesbestimmtheit der Untreuestrafnorm | 234 | ||
| b) Aufbau des Untreuetatbestandes gemäß § 266 DStGB | 236 | ||
| aa) Einleitung | 236 | ||
| bb) Verhältnis zwischen Missbrauchstatbestand und Treubruchstatbestand | 237 | ||
| (1) „Dualistische Theorie“ | 237 | ||
| (2) „Monistische Theorie“ | 238 | ||
| (3) „Neue dualistische Theorie“ | 239 | ||
| (4) Bewertung | 239 | ||
| cc) Täterqualifizierung – Vermögensbetreuungspflicht | 240 | ||
| (1) Allgemein | 240 | ||
| (2) Vermögensbetreuungspflicht der Organmitglieder einer AG | 241 | ||
| (a) Anwendung der allgemeinen Abgrenzungskriterien der Vermögensbetreuungspflicht auf den Vorstand und Aufsichtsrat | 242 | ||
| (b) Abgrenzung der untreuerelevanten Vermögensbetreuungspflicht zu sonstigen gesellschaftsrechtlichen Verhaltenspflichten der Organmitglieder | 243 | ||
| (aa) Unrechtskern der Untreue | 244 | ||
| (bb) Schutzzweck der Untreuenorm | 244 | ||
| (cc) Differenzierung zwischen den formellen und materiellen Pflichten der Organmitglieder | 246 | ||
| dd) Tathandlung – Verletzung der Vermögensbetreuungspflicht | 247 | ||
| (1) Allgemeine Merkmale der Tathandlungen | 248 | ||
| (a) Missbrauch | 248 | ||
| (b) Treubruch | 248 | ||
| (2) Verletzung der Vermögensbetreuungspflicht durch die Organmitglieder einer AG | 250 | ||
| (a) Überblick | 250 | ||
| (b) Keine Verletzung der Vermögensbetreuungspflicht bei Konsens mit dem Vermögensinhaber | 251 | ||
| (c) Gravierende außerstrafrechtliche Pflichtverletzung als zusätzliche Voraussetzung für die Feststellung der untreuerelevanten Pflichtverletzung? | 254 | ||
| ee) Taterfolg – Vermögensnachteil | 258 | ||
| (1) Vermögensbegriff | 259 | ||
| (2) Vermögensnachteil | 260 | ||
| (a) Prinzip der Gesamtsaldierung und schadensausschließenden Kompensation | 260 | ||
| (aa) Gesamtsaldierung | 261 | ||
| (α) Einzelbetrachtung | 261 | ||
| (β) Ausnahme der Einzelbetrachtung: Gesamtbetrachtung | 261 | ||
| (bb) Schadensausschließende Kompensation | 262 | ||
| (b) Sonderprobleme im Rahmen der Feststellung des Vermögensnachteils bei der Untreue | 263 | ||
| (aa) Ausbleiben eines Vermögenszuwachses | 263 | ||
| (bb) Schadensgleiche Gefährdung | 263 | ||
| ff) Kausalzusammenhang zwischen Untreuehandlung und dem Vermögensnachteil | 265 | ||
| gg) Subjektiver Tatbestand | 266 | ||
| (1) Subjektive Restriktion des Untreuetatbestands? | 266 | ||
| (2) Irrtum im Rahmen der Untreue | 267 | ||
| c) Analyse bezüglich der künftigen chinesischen Gesetzgebung | 269 | ||
| aa) Verfassungsmäßigkeit der Untreuestrafnorm als Grundlage der Übertragungsmöglichkeit der deutschen Untreuenorm in das chinesische Recht | 269 | ||
| bb) Restriktive Auslegung als Grundlage der Schaffung einer gesellschaftsrechtlichen Sonderuntreuenorm im chinesischen Recht | 270 | ||
| cc) Geschütztes Rechtsgut | 272 | ||
| dd) Täterqualifizierung der Mitglieder des Vorstands und Aufsichtsrats einer chinesischen Aktiengesellschaft bei der Untreuenorm | 273 | ||
| ee) Der Konsens des Vermögensinhabers | 274 | ||
| F. Eigener Reformvorschlag | 278 | ||
| I. Strafrecht als unverzichtbares Kontrollinstrument gegen treuwidrige Handlungen der Organmitglieder zu Lasten der Gesellschaft im künftigen chinesischen Recht | 278 | ||
| 1. Einleitung | 278 | ||
| 2. Unwirksamer Schutz des Gesellschaftsvermögens durch den Kontrollmechanismus der Corporate Governance in China | 279 | ||
| a) Allgemein zum Kontrollmechanismus der Corporate Governance | 279 | ||
| b) Problem der internen Kontrollmechanismen der Corporate Governance in China – unausgewogene Aktionärsstrukturen | 280 | ||
| c) Mangelhafte externe Kontrollmechanismen in China – unterentwickelte Marktwirtschaft | 282 | ||
| d) Zusammenfassung | 284 | ||
| 3. Unzulänglichkeit der zivilrechtlichen Haftungsinstrumente gegen treu- und sorgfaltspflichtwidriges Verhalten der Organmitglieder in China | 284 | ||
| a) Überblick | 284 | ||
| b) Allgemeine Probleme der zivilrechtlichen Haftung in China | 285 | ||
| c) Spezielle Probleme des Schadensersatzanspruchs der Anleger | 286 | ||
| II. Konkreter Reformvorschlag zur Schaffung einer Untreuenorm im künftigen chinesischen Strafrecht | 289 | ||
| 1. Spezielle Organuntreuenorm anstatt allgemeiner Untreuenorm | 289 | ||
| 2. Systematische Stellung der speziellen Organuntreuenorm | 289 | ||
| a) Im chinesischen Strafgesetzbuch oder im chinesischen Gesellschaftsgesetz? | 289 | ||
| b) Das Verhältnis der speziellen Untreuenorm zu den vorhandenen §§ 165–169, 272 CStGB | 291 | ||
| 3. Tatbestand der gesellschaftsrechtlichen Organuntreuenorm | 292 | ||
| a) Das geschützte Rechtsgut | 292 | ||
| b) Objektiver Tatbestand | 293 | ||
| aa) Täterkreis | 293 | ||
| bb) Tathandlung und Taterfolg | 296 | ||
| (1) Allgemeine Umschreibung der Tathandlung | 296 | ||
| (2) Taterfolg | 297 | ||
| c) Subjektiver Tatbestand | 298 | ||
| d) Strafe – kurze Freiheitsstrafe und Geldstrafe | 299 | ||
| 4. Zusammenfassung: Die konkrete Formulierung der gesellschaftsrechtlichen Organuntreuenorm | 299 | ||
| Literaturverzeichnis | 300 | ||
| Sachwortverzeichnis | 327 |