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Baumann, J. (2015). Besitz an Daten. § 184b Abs. 4 StGB im Lichte neuer Medien. Duncker & Humblot. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54538-4
Baumann, Jan. Besitz an Daten: § 184b Abs. 4 StGB im Lichte neuer Medien. Duncker & Humblot, 2015. Book. https://doi.org/10.3790/978-3-428-54538-4
Baumann, J (2015): Besitz an Daten: § 184b Abs. 4 StGB im Lichte neuer Medien, Duncker & Humblot, [online] https://doi.org/10.3790/978-3-428-54538-4
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Besitz an Daten
§ 184b Abs. 4 StGB im Lichte neuer Medien
Schriften zum Strafrecht, Vol. 279
(2015)
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About The Author
Jan Baumann studierte Rechtswissenschaften an der Humboldt-Universität zu Berlin und legte 2010 das erste Staatsexamen ab. Anfang 2011 begann er mit der Arbeit an seiner Dissertation, die von Prof. Dr. Bernd Heinrich betreut wurde. Die Disputation fand am 17. September 2014 statt. Von 2011 bis Mitte 2014 war er zudem als externer Lehrbeauftragter an der Humboldt-Universität zu Berlin tätig und leitete vornehmlich Anwendungskurse im Strafrecht. Seit November 2013 ist Jan Baumann Referendar am Kammergericht Berlin.Abstract
Jan Baumann geht der Frage nach, inwieweit das Betrachten kinderpornografischer Darstellungen im Internet bereits dann strafbar ist, wenn der Täter diese Darstellungen nicht bewusst herunterlädt oder er keine Kenntnis von der beim Betrachten im Hintergrund stattfindenden Zwischenspeicherung hat. Der Autor hat sich im Wege der klassischen Auslegung mit dem bestehenden Besitzbegriff des § 184b Abs. 4 StGB auseinandergesetzt und dabei einen neuen, digitalen Besitzbegriff entwickelt. Dieser zielt nicht auf die zwischenspeichernde Festplatte oder andere Computerbauteile ab, sondern bezieht sich allein auf die Beherrschbarkeit der angezeigten kinderpornografischen Darstellung auf dem Computerbildschirm.»Besitz« i.S.d. § 184b StGB umfasst damit auch den Besitz durch bloße Datenherrschaft. Ein solches Begriffsverständnis ermöglicht einen lückenlosen Strafrechtsschutz auch ohne die Schaffung neuer, wiederum auslegungsbedürftiger Abruftatbestände. Der Einführung einer Abrufstrafbarkeit durch das 49. StrÄndG hätte es daher nicht bedurft.
Table of Contents
| Section Title | Page | Action | Price |
|---|---|---|---|
| Vorwort | 5 | ||
| Inhaltsverzeichnis | 7 | ||
| Abkürzungsverzeichnis | 12 | ||
| Einleitung | 19 | ||
| A. Einführung | 23 | ||
| I. Urteil des OLG Hamburg vom 15.2.2010 – 2-27/09 (REV) | 23 | ||
| II. Kritik und Stellungnahme | 24 | ||
| B. Besitz i.S.d. Strafrechts | 26 | ||
| I. Allgemeine Betrachtungen | 26 | ||
| II. Historische Entwicklung der Besitzstrafbarkeit | 27 | ||
| 1. Römisches Recht bis 21. Jahrhundert | 28 | ||
| 2. Entwicklung des § 184b StGB | 32 | ||
| III. Der Besitzbegriff in der Gesamtrechtsordnung | 34 | ||
| 1. Relativität der Rechtsbegriffe | 36 | ||
| a) Relativität als Folge der Alltagssprache | 38 | ||
| b) Begriffsbestimmung mittels Auslegung | 40 | ||
| aa) Wortlautauslegung und seine Grenzen | 41 | ||
| bb) Intra- und interdisziplinäre Relativität | 44 | ||
| (1) Gefährliches Werkzeug | 45 | ||
| (a) § 224 Abs. 1 Nr. 2 StGB | 45 | ||
| (b) §§ 177 Abs. 3 Nr. 1, Abs. 4 Nr. 1, 244 Abs. 1 Nr. 1 lit. a, 250 Abs. 1 Nr. 1 lit. a, Abs. 2 Nr. 1 StGB | 47 | ||
| (2) Beamter | 50 | ||
| (3) Abfall im strafrechtlichen und öffentlich-rechtlichen Sinne | 54 | ||
| c) Zwischenergebnis | 55 | ||
| 2. Besitz im Sinne des Strafrechts | 59 | ||
| a) Zivilrechtlicher Besitzbegriff | 60 | ||
| aa) Tatsächliche Sachherrschaft | 61 | ||
| bb) Besitzwille | 65 | ||
| b) Übertragbarkeit auf das Strafrecht | 67 | ||
| aa) Spiegelbildliche Übertragbarkeit | 67 | ||
| bb) Entsprechung von zivilrechtlichem Besitz und Gewahrsam | 68 | ||
| (1) Der Gewahrsamsbegriff | 70 | ||
| (2) Gleichsetzung von zivilrechtlichem Besitz und dem strafrechtlichen Gewahrsam | 76 | ||
| cc) Zwischenergebnis | 79 | ||
| dd) Strafrechtlicher Gewahrsam und Sonderfall des Ausübens der tatsächlichen Gewalt | 79 | ||
| (1) Abgrenzung der Ausübung der tatsächlichen Gewalt zum strafrechtlichen Besitz- und Gewahrsamsbegriff | 80 | ||
| (a) Abgrenzung zum strafrechtlichen Gewahrsamsbegriff | 81 | ||
| (b) Lösung über die Gewahrsamsdienerschaft | 82 | ||
| (c) Gestufter Gewahrsam | 84 | ||
| (2) Zwischenergebnis | 85 | ||
| ee) Abgrenzung zu den zivilrechtlichen Besitzformen | 86 | ||
| c) Zusammenfassung | 89 | ||
| d) Körperlichkeitserfordernis | 90 | ||
| aa) Strafrechtsautonomer Sachbegriff | 91 | ||
| bb) Zivilrechtsakzessorischer Sachbegriff | 92 | ||
| cc) Stellungnahme | 93 | ||
| 3. Zusammenfassung | 94 | ||
| 4. Ergebnis | 95 | ||
| IV. Funktionen und Erscheinungsformen von Besitzdelikten | 96 | ||
| 1. Erscheinungsformen von Besitzdelikten im Einzelnen | 97 | ||
| a) Besitzen | 98 | ||
| aa) Besitz im Sinne des § 29 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 BtMG | 98 | ||
| (1) Voraussetzungen des objektiven Tatbestandes | 98 | ||
| (2) Subjektive Elemente „Herrschaftswille“ und „Zwecksetzung“ | 99 | ||
| bb) Besitz im Sinne der §§ 184b Abs. 4 Satz 2 und 184c Abs. 4 Satz 1, Var. 2 StGB | 102 | ||
| b) Ausüben der tatsächlichen Gewalt | 105 | ||
| aa) Besitztatbestände im WaffG und KrWaffG | 106 | ||
| bb) Tatsächliche Gewalt i.S.d. WaffG | 107 | ||
| c) Mit-sich-führen, Mitführen und Führen | 110 | ||
| aa) Vorkommen in Strafnormen | 110 | ||
| bb) Tatbestandsvoraussetzungen | 113 | ||
| d) Aufbewahren, Verwahren, Lagern, Vorrätig- und Bereithalten | 114 | ||
| aa) Aufbewahren und Verwahren | 114 | ||
| bb) Lagern | 115 | ||
| cc) Vorrätig- und Bereithalten | 117 | ||
| (1) Vorrätighalten i.S.d. StGB | 117 | ||
| (2) Vorrätig- und Bereithalten in anderen Strafvorschriften | 119 | ||
| e) Zusammenfassung | 122 | ||
| 2. Funktionen und Struktur von Besitzdelikten | 123 | ||
| a) Verfolgte Ziele | 124 | ||
| aa) Der Sache anhaftendes Risiko | 124 | ||
| (1) Abstrakte Gefährlichkeit | 125 | ||
| (2) Ein das Risiko freisetzendes menschliches Verhalten | 126 | ||
| bb) Mit der Sache verbundenes Risiko | 128 | ||
| cc) Erleichterung der Strafverfolgung | 132 | ||
| b) Strukturprobleme der Besitzdelikte | 134 | ||
| aa) Fahrlässiges Besitzdelikt | 135 | ||
| bb) Besitz als Zustand | 136 | ||
| V. Zusammenfassung | 141 | ||
| C. Daten- und Schriftenbegriffe | 142 | ||
| I. Der Datenbegriff | 142 | ||
| 1. Der Datenbegriff in der Rechtssprache | 143 | ||
| 2. Der Datenbegriff im Rahmen des digitalen Besitzes | 146 | ||
| II. Der Schriftenbegriff i.S.d. § 11 Abs. 3 StGB | 148 | ||
| 1. Historische Entwicklung | 149 | ||
| 2. Inhaltliche Ausgestaltung | 152 | ||
| a) Der Begriff der „Schriften“ | 153 | ||
| aa) Tatbestandliche Voraussetzungen | 153 | ||
| bb) Erfordernis einer Verwendungs- bzw. Verbreitungsabsicht | 155 | ||
| b) Der Begriff der Ton- und Bildträger, der Abbildung und der „anderen Darstellung“ | 158 | ||
| c) Der Begriff des Datenspeichers | 159 | ||
| aa) Rechtslage vor der Einführung des IuKDG | 159 | ||
| bb) Rechtslage nach der Einführung des IuKDG | 160 | ||
| 3. Cachespeicher als Datenspeicher | 162 | ||
| 4. Arbeitsspeicher als Datenspeicher | 163 | ||
| a) Lösungsansätze in der Literatur | 164 | ||
| b) Hinreichende Dauerhaftigkeit | 166 | ||
| c) Falsches Verständnis der Funktionsweise | 169 | ||
| 5. Datei als Datenspeicher | 172 | ||
| 6. Zwischenergebnis | 174 | ||
| III. Technische Abläufe beim „Betrachten“ von Webseiten | 175 | ||
| 1. Jeder Klick ein Download | 177 | ||
| a) „Normales“ Surfen im Internet | 177 | ||
| b) Webstreaming | 179 | ||
| 2. Technische Abläufe auf Clientseite | 182 | ||
| 3. Das Betrachten kinderpornografischer Darstellungen | 185 | ||
| IV. Zwischenergebnis | 186 | ||
| D. Besitz i.S.d. § 184b Abs. 4 StGB bei digitalen Inhalten | 187 | ||
| I. Tathandlung des Sich-Verschaffens und des Besitzens | 189 | ||
| 1. Tathandlung des Sich-Verschaffens, § 184b Abs. 4 Satz 1 StGB | 190 | ||
| a) Neuverschaffung bei bereits bestehendem Besitz | 191 | ||
| b) Zwischenergebnis | 198 | ||
| 2. Besitzverschaffung beim bloßen Surfen im Internet | 200 | ||
| a) Erfordernis der Dauerhaftigkeit | 201 | ||
| b) Besitzwille | 206 | ||
| aa) Genereller Herrschaftswille | 207 | ||
| bb) Löschen als Indiz gegen einen Besitzwillen | 213 | ||
| (1) Anforderungen an das Löschen | 218 | ||
| (2) Pflicht zur Vernichtung aller Exemplare | 219 | ||
| c) Zwischenergebnis | 221 | ||
| 3. Tathandlung des Besitzens, § 184b Abs. 4 Satz 2 StGB | 222 | ||
| II. Subjektiver Tatbestand | 226 | ||
| 1. Trennung von Vorsatz und Besitzwillen | 227 | ||
| 2. Irrtumsfälle | 229 | ||
| 3. Zwischenergebnis | 231 | ||
| III. Besondere Tatbestandskonstellationen | 233 | ||
| 1. Bloße Suche nach Kinderpornografie im Internet | 233 | ||
| 2. Verschaffungszweck als Begrenzungskriterium | 236 | ||
| 3. Besitzerlangung durch „Drive-by-Downloads“ | 240 | ||
| E. Besitz i.S.d. § 184b Abs. 4 StGB durch bloße Datenherrschaft | 243 | ||
| I. Auslegung des bestehenden Besitzbegriffs | 245 | ||
| 1. Wortlaut | 246 | ||
| a) Körperlichkeitserfordernis in § 11 Abs. 3 StGB | 251 | ||
| b) Körperlichkeitserfordernis als Zirkelschluss | 251 | ||
| c) Verfassungskonformität der Wortlautauslegung | 255 | ||
| d) Zwischenergebnis | 259 | ||
| 2. Systematik | 260 | ||
| a) Der Begriff „Besitz“ in der Gesamtrechtsordnung | 261 | ||
| b) Systematische Vergleichbarkeit der Besitzbegriffe | 264 | ||
| c) Der Begriff des „Gegenstands“ als Auslegungshilfe | 265 | ||
| aa) Begriffsbestimmung | 266 | ||
| (1) Der strafprozessuale Gewahrsamsbegriff | 270 | ||
| (2) Sicherstellung und Beschlagnahme unkörperlicher Daten | 271 | ||
| bb) Zwischenergebnis | 272 | ||
| d) Die Tathandlungen der § 184b Abs. 1 Nrn. 1, 2 und Abs. 2 als Auslegungshilfe | 274 | ||
| aa) Der „internetspezifische Verbreitungsbegriff“ des BGH | 274 | ||
| bb) Stellungnahme | 277 | ||
| cc) Eigene Begründung des „internetspezifischen Verbreitungsbegriffs“ | 279 | ||
| dd) Ergebnis | 286 | ||
| (1) Widerspruch zu § 184d StGB | 288 | ||
| (2) Widerspruch zu § 86 StGB | 289 | ||
| (3) Widerspruch zu § 1 Abs. 2 Satz 2 JuSchG | 291 | ||
| e) Ergebnis der systematischen Auslegung | 292 | ||
| 3. Historische Auslegung | 292 | ||
| 4. Teleologische Auslegung | 294 | ||
| a) Schutzzweck des § 184b Abs. 2 und 4 StGB | 295 | ||
| b) Digitaler Besitz im Lichte des Rechtsgüterschutzes | 302 | ||
| II. Abwägung der Auslegungsergebnisse | 305 | ||
| 1. Besitz als tatsächliche Datenherrschaft | 306 | ||
| 2. Zwischenergebnis | 308 | ||
| III. Die Abbildung i.S.d. § 11 Abs. 3 StGB als Tatobjekt | 308 | ||
| 1. Tatbestandliche Voraussetzungen | 309 | ||
| 2. Dauerhaftigkeit und Körperlichkeitserfordernis | 311 | ||
| IV. Ergebnis der Auslegung | 312 | ||
| V. Besitz als bloße Konsumstrafbarkeit | 316 | ||
| 1. Reformbedürftigkeit des § 184b StGB | 316 | ||
| 2. Art. 5 Abs. 3 Richtlinie 2011/92/EU | 318 | ||
| F. Endergebnis | 322 | ||
| I. Relativität der Rechtsbegriffe | 322 | ||
| II. Der Besitzbegriff in der Rechtsordnung | 323 | ||
| III. Besitz durch Datenherrschaft | 324 | ||
| Literaturverzeichnis | 329 | ||
| Internetquellen | 358 | ||
| Sachwortregister | 361 |